聚焦修正案實(shí)施后的勞務(wù)派遣五大關(guān)鍵詞
本期，我們聚焦五個(gè)關(guān)鍵詞，關(guān)注勞務(wù)派遣，邀請(qǐng)上海藍(lán)白律師事務(wù)所首席合伙人陸胤律師，為你解讀7月1日正式實(shí)施的《勞動(dòng)合同法》修正案。 關(guān)鍵詞1：限制 勞務(wù)派遣用工范圍從倡導(dǎo)變?yōu)閲?yán)格限制 與《勞動(dòng)合同法》對(duì)于勞務(wù)派遣采用的倡導(dǎo)性規(guī)定不同，修正案嚴(yán)格限制勞務(wù)派遣的用工范圍。明確將勞務(wù)派遣用工作為企業(yè)用工的補(bǔ)充形式，限制在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施。 同時(shí)，對(duì)三性崗位作了具體界定。將臨時(shí)性的崗位界定為“存續(xù)時(shí)間不超過(guò)六個(gè)月的崗位”；輔助性工作崗位是指為主營(yíng)業(yè)務(wù)提供服務(wù)的非主營(yíng)業(yè)務(wù)崗位；替代性工作崗位是指用工單位的勞動(dòng)者因脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、休假等原因無(wú)法繼續(xù)工作的一定期內(nèi)，可以由其他勞動(dòng)者替代工作的崗位。 跟蹤：企業(yè)改采用“直簽”和業(yè)務(wù)外包 《勞動(dòng)合同法》修正案對(duì)臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位進(jìn)一步明確，縮小了勞務(wù)派遣的適用范圍。在很多用工企業(yè)，出現(xiàn)了兩種不同的變化： 一是與原先勞務(wù)派遣員工直接簽訂勞動(dòng)合同，放棄使用勞務(wù)派遣的用工形式； 二是徹底將一些輔助性、替代性的崗位進(jìn)行業(yè)務(wù)外包。而業(yè)務(wù)外包崗位的員工與用工單位在勞動(dòng)法上沒(méi)有直接的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。 麻辣問(wèn)題： 我們公司全員派遣，是否還要區(qū)分“三性崗位”？ 專(zhuān)家：根據(jù)《勞動(dòng)合同法》修正案的規(guī)定，勞務(wù)派遣用工數(shù)量不得超過(guò)其用工總量的一定比例，具體比例由國(guó)務(wù)院勞動(dòng)行政部門(mén)規(guī)定。因此，全員派遣一定不符合修正案的要求，需要進(jìn)行調(diào)整。 關(guān)鍵詞2：具體化 同工同酬從抽象變成具體的相同的勞動(dòng)報(bào)酬分配辦法 《勞動(dòng)合同法》修正案對(duì)被派遣勞動(dòng)者與用工單位勞動(dòng)者應(yīng)享有同工同酬的權(quán)利在原規(guī)定的基礎(chǔ)上做了進(jìn)一步具體明確，要求用工單位對(duì)被派遣勞動(dòng)者與本單位同類(lèi)崗位的勞動(dòng)者實(shí)行相同的勞動(dòng)報(bào)酬分配辦法。用工單位無(wú)同類(lèi)崗位勞動(dòng)者的，參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬確定。此外，還要將相同分配方法下的勞動(dòng)報(bào)酬同時(shí)寫(xiě)入勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動(dòng)者訂立的勞動(dòng)合同和與用工單位訂立的勞務(wù)派遣協(xié)議。這一規(guī)定將抽象的同工同酬原則具體化為相同的勞動(dòng)報(bào)酬分配辦法，為被派遣勞動(dòng)者主張同工同酬待遇搭設(shè)好了框架。 跟蹤：去年年底前訂立的協(xié)議應(yīng)及時(shí)調(diào)整薪酬辦法 同時(shí)這一規(guī)定能夠溯及既往：在2012年底前已依法訂立的勞動(dòng)合同和勞務(wù)派遣協(xié)議繼續(xù)履行至期限屆滿(mǎn)，但是勞動(dòng)合同和勞務(wù)派遣協(xié)議不符合同工同酬、相同的勞動(dòng)報(bào)酬分配辦法的，應(yīng)當(dāng)調(diào)整至被派遣勞動(dòng)者與用工單位勞動(dòng)者實(shí)行相同的勞動(dòng)報(bào)酬分配辦法。 麻辣問(wèn)題： 公司將派遣員工的薪酬待遇規(guī)定從公司統(tǒng)一的員工手冊(cè)中分離出來(lái)，標(biāo)準(zhǔn)明顯低于自錄員工，是否合法？ 專(zhuān)家：根據(jù)修正案的規(guī)定，公司將派遣員工與自錄員工分別確定薪酬待遇規(guī)定的做法是違法的。但是勞動(dòng)者維權(quán)的主張應(yīng)當(dāng)要建立在不公平待遇損失基礎(chǔ)上，也就是說(shuō)，公司的類(lèi)似區(qū)別化規(guī)定，實(shí)際造成派遣員工實(shí)際薪酬待遇損失的，派遣員工可以要求公司賠償。 關(guān)鍵詞3：許可制 勞務(wù)派遣公司從登記制轉(zhuǎn)為許可制 根據(jù)修正案，《勞務(wù)派遣行政許可實(shí)施辦法》已于2013年6月20日公布，并于7月1日起實(shí)施。《勞務(wù)派遣行政許可實(shí)施辦法》中要求公司欲經(jīng)營(yíng)勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)向有管轄權(quán)的人力資源社會(huì)保障行政部門(mén)依法申請(qǐng)行政許可。未經(jīng)相關(guān)部門(mén)許可，任何單位和個(gè)人不得經(jīng)營(yíng)勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)。任何單位和個(gè)人違反《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，未經(jīng)許可，擅自經(jīng)營(yíng)勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的，由人力資源社會(huì)保障行政部門(mén)責(zé)令停止違法行為，沒(méi)收違法所得，并處違法所得1倍以上5倍以下的罰款；沒(méi)有違法所得的，可以處5萬(wàn)元以下的罰款。 規(guī)定中還要求勞務(wù)派遣單位每年向許可機(jī)關(guān)提交上一年度勞務(wù)派遣經(jīng)營(yíng)情況的報(bào)告。報(bào)告內(nèi)容須有經(jīng)營(yíng)情況以及上年度財(cái)務(wù)審計(jì)報(bào)告；被派遣勞動(dòng)者人數(shù)以及訂立勞動(dòng)合同、參加工會(huì)的情況；向被派遣勞動(dòng)者支付勞動(dòng)報(bào)酬的情況；被派遣勞動(dòng)者參加社會(huì)保險(xiǎn)、繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的情況；被派遣勞動(dòng)者派往的用工單位、派遣數(shù)量、派遣期限、用工崗位的情況；與用工單位訂立的勞務(wù)派遣協(xié)議情況以及用工單位履行法定義務(wù)的情況；設(shè)立子公司、分公司的情況。 如果勞務(wù)派遣單位勞務(wù)派遣單位違反《勞動(dòng)合同法》有關(guān)勞務(wù)派遣規(guī)定的，由人力資源社會(huì)保障行政部門(mén)責(zé)令限期改正；逾期不改正的，以每人5000元以上1萬(wàn)元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款，并吊銷(xiāo)其《勞務(wù)派遣經(jīng)營(yíng)許可證》。 跟蹤：勞務(wù)派遣公司將開(kāi)始優(yōu)勝劣汰 據(jù)了解，法律法規(guī)提高了對(duì)勞務(wù)派遣單位設(shè)立的資質(zhì)要求，還通過(guò)向許可機(jī)關(guān)年報(bào)的形式對(duì)勞務(wù)派遣單位進(jìn)行監(jiān)督。新規(guī)出臺(tái)，對(duì)中小勞務(wù)派遣公司是增強(qiáng)實(shí)力的挑戰(zhàn)，對(duì)勞務(wù)派遣市場(chǎng)來(lái)說(shuō)是進(jìn)行重整的時(shí)機(jī)。對(duì)勞動(dòng)者來(lái)說(shuō)，新規(guī)抬高了勞務(wù)派遣公司的準(zhǔn)入門(mén)檻，對(duì)被派遣勞動(dòng)者的權(quán)益保護(hù)起了積極作用。 麻辣問(wèn)題： 提高勞務(wù)派遣單位設(shè)立的資質(zhì)要求，對(duì)求職者是否有影響？ 專(zhuān)家答：對(duì)正在尋找就業(yè)崗位的求職者來(lái)說(shuō)，提高勞務(wù)派遣單位的資質(zhì)要求，可以使得市場(chǎng)上的勞務(wù)派遣單位更加規(guī)范，有利于保障勞動(dòng)者權(quán)益。 關(guān)鍵詞4：限期改正 從單純處罰到處罰之外輔以“限期改正” 據(jù)了解，行政處罰是常見(jiàn)的針對(duì)勞動(dòng)違法行為的對(duì)策，但在勞務(wù)派遣領(lǐng)域由于涉及三方勞動(dòng)關(guān)系，處罰往往不能達(dá)到期望的社會(huì)效果。 修正案在法律責(zé)任規(guī)定上就作出了新的改變。修正案規(guī)定，勞務(wù)派遣單位、用工單位違反本法有關(guān)勞務(wù)派遣規(guī)定的，由勞動(dòng)行政部門(mén)責(zé)令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一萬(wàn)元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款，對(duì)勞務(wù)派遣單位，吊銷(xiāo)其勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)許可證。其中尤為重要的就是“限期改正”。立法指向不再是一罰了之，執(zhí)法機(jī)構(gòu)也不會(huì)投鼠忌器。 麻辣問(wèn)題： 如果公司在派遣過(guò)程中有違法行為，是否只要限期改正就可以了？ 專(zhuān)家：限期改正違法行為是第一步。如果違法行為對(duì)被派遣勞動(dòng)者造成損害的，勞務(wù)派遣單位和用工單位還需要承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。 關(guān)鍵詞5：過(guò)渡 三段過(guò)渡期，迎來(lái)全新勞務(wù)派遣制度 新法頒布到實(shí)施總有過(guò)渡期，修正案的過(guò)渡期有其特點(diǎn)?？梢苑譃槿齻€(gè)時(shí)間段：首先，是2012年12月28日前。在2012年12月28日前已依法訂立的勞動(dòng)合同和勞務(wù)派遣協(xié)議繼續(xù)履行至期限屆滿(mǎn)，但是勞動(dòng)合同和勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容不符合本決定關(guān)于按照同工同酬原則實(shí)行相同的勞動(dòng)報(bào)酬分配辦法的規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)予以調(diào)整。其次，是2012年12月28日至2013年6月30日之間。勞務(wù)派遣單位在2012年12月28日至2013年6月30日之間訂立的勞動(dòng)合同和勞務(wù)派遣協(xié)議，2013年7月1日后應(yīng)當(dāng)按照《全國(guó)人大常委會(huì)關(guān)于修改〈中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法〉的決定》執(zhí)行。最后，是2013年7月1日至2014年6月30日之間。在2013年7月1日前經(jīng)營(yíng)勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的單位，應(yīng)當(dāng)在本決定施行之日起一年內(nèi)依法取得行政許可并辦理公司變更登記，方可經(jīng)營(yíng)新的勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)。 麻辣問(wèn)題： 在新法實(shí)施前已簽訂的勞務(wù)派遣協(xié)議是否都可以繼續(xù)履行？ 專(zhuān)家：只有在2012年12月28日前已經(jīng)簽訂的勞務(wù)派遣協(xié)議才可以在2013年7月1日后繼續(xù)履行；如果在2012年12月28日之后簽訂的勞務(wù)派遣協(xié)議，在2013年7月1日后都應(yīng)當(dāng)按照修正案的規(guī)定執(zhí)行，與新法相悖的，就不能繼續(xù)履行。 專(zhuān)家觀(guān)點(diǎn)：勞務(wù)派遣員工今后將維權(quán)有門(mén) 從2012年12月28日全國(guó)人大表決通過(guò)了修改《勞動(dòng)合同法》決定至今，該法案有以上五個(gè)關(guān)鍵的變化點(diǎn)。針對(duì)這些變化，上海藍(lán)白律師事務(wù)所首席合伙人陸胤律師認(rèn)為，業(yè)務(wù)外包是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展、社會(huì)分工細(xì)化的一個(gè)趨勢(shì)，修正案規(guī)定與之并不矛盾。只是要避免簡(jiǎn)單地將原先勞務(wù)派遣的用工方式僅僅以一紙合同就轉(zhuǎn)變?yōu)橥獍?，這不僅將損害外包員工關(guān)系的利益，也增加用工單位的法律風(fēng)險(xiǎn)，并且對(duì)外包業(yè)務(wù)的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展不利。另一方面，從勞務(wù)派遣員工維權(quán)的角度，首先要了解根據(jù)法律規(guī)定，勞務(wù)派遣工享有與其他用工方式的勞動(dòng)者同等的權(quán)利，勞務(wù)派遣工不應(yīng)當(dāng)因?yàn)槠鋸氖碌氖桥R時(shí)性、輔助性和替代性的工作而受到不公平的待遇。其次，如果勞務(wù)派遣工的權(quán)利受到侵害的，勞務(wù)派遣工可以要求用工單位與派遣公司共同承擔(dān)連帶責(zé)任。 員工連線(xiàn)：我從勞務(wù)派遣工轉(zhuǎn)為“直簽”了 小李所在單位是一家外資企業(yè)。據(jù)小李介紹，該企業(yè)最初是僅有2名員工的外商投資代表處，按照相關(guān)規(guī)定通過(guò)勞務(wù)派遣錄用了我們。隨著中國(guó)市場(chǎng)的拓展，代表處漸漸發(fā)展成一家擁有150名員工的外資企業(yè)，下設(shè)三家公司。在勞動(dòng)用工方面，依舊延續(xù)了之前的用工方式，全體員工都是與勞務(wù)派遣公司訂立勞動(dòng)合同，再由勞務(wù)派遣單位派遣至公司工作。 2012年底，《勞動(dòng)合同法》修正案出臺(tái)后，公司為了符合法律規(guī)范，已經(jīng)分批、逐步地將員工都改為“直簽”。 “直簽”就是指員工直接與公司簽訂勞動(dòng)合同，不再使用“勞務(wù)派遣”，員工們也都平穩(wěn)地接受了“直簽”。用人單位回應(yīng)：該企業(yè)HR表示，雖然很多員工都已轉(zhuǎn)為“直簽”，但考慮到公司之前的人事工作很多由派遣公司承擔(dān)，公司短期內(nèi)無(wú)法全面適應(yīng)這樣的轉(zhuǎn)變，所以仍然采用原先的勞務(wù)派遣公司提供人事服務(wù)。這樣也保證了員工在人事方面的事務(wù)不會(huì)被耽誤。
